入职体检被查出艾滋病 该被辞退吗

fontSizeSmall BSHARE_POP”> 原标题:体检涉及尊严须慎之又慎

据媒体报道,四川男青年谢鹏入职新公司试用将满1个月时,公司要求去医院做入职体检。体检医院在其不知情的情况下做了HIV抗体检测,结果被查出是一名艾滋病病毒携带者,而他求职的公司因此没有聘用他。谢鹏将公司、医院和疾控中心告上法庭。本案中的焦点不是医院的诊疗行为是否存在过错,而是在被体检人不知情的情况下做HIV抗体检测是否合法,是否侵犯了被体检人的隐私权。笔者就本案所披露信息涉及的相关法律问题进行几点分析。

本以为是一次常规的入职体检,四川男青年谢鹏却被体检医院做了艾滋病病毒检测项目。结果是:他被查出是一名艾滋病病毒携带者,而他求职的公司因此没有聘用他。2018年12月27日,四川省内江市市中区人民法院审理了这样一起“HIV隐私侵权案”。提起诉讼的谢鹏认为,体检医院在他不知情的情况下对他做了HIV抗体检测,侵犯了他的隐私权。

是否形成了劳动关系

传染病病原携带者有平等就业的权利,而另一方面,出于公共卫生安全的考虑,国家对于诸如餐饮行业等特殊领域实现了严格的准入制度。为了实现两者的平衡,就业促进法第三十条规定:“用人单位招用人员,不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是,经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。”

《劳动合同法》第七条规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十条同时规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。第十九条第四款规定,试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

这意味着,除了法律所明确禁止的特殊领域,传染病病原携带者在绝大多数工作中,有着和其他劳动者相同的就业权利。同时,也意味着,在非禁止领域,也即在绝大多数工作岗位中,单位并没有知悉员工是否患有某种传染病的必要。事实上,单位对于员工管理、对员工信息掌握的边界正在于以“必要”为界。单位若是强迫员工提供不必要的患病信息,甚至通过入职体检的方式,将患者排除在外,这就是非正义的,不仅侵犯了平等就业权,更侵犯了劳动者的隐私。

谢鹏已在该公司试用将满1个月,因此其与公司之间已经建立了劳动合同关系。很多劳动者甚至用人单位认为试用期内的用工关系不属于劳动关系,这种认知是错误的。

众所皆知,艾滋病并不会因日常交往而传染。正因此,艾滋病防治条例规定:“国家实行艾滋病自愿咨询和自愿检测制度。”同时,还规定着“保密”原则,要求未经本人或监护人同意,任何单位或个人都不能公开艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家属相关信息,例如姓名、地址、肖像、工作单位或者病史资料等,以及其他可推断出具体身份的信息。这意味着,未经本人允许、确认,任何机构都不能强行对其进行艾滋病检测。即便其被检测出了艾滋病,检测者亦有保密义务。

入职体检有无法律依据

虽然在新闻中的这起案件中,原告是否能够获得胜诉,取决于他的诉讼请求是否合理,是否有足够的证据予以支撑,但期待这起“HIV隐私侵权案”能够引起人们对于艾滋病病毒携带者隐私权、单位管理的边界、就业歧视、个体对体检的全方位选择权等诸多问题的关注与讨论。不只仅就艾滋病检测而言,为了能够更有尊严、彼此尊重地共处,我们需要形成以下三层共识,并将这些共识当作常识:除涉及公共安全,政府与单位不得设置强制体检;所有体检内容须经本人确认;体检结果须严格保密并仅在法律规定的范围内使用。

目前我国针对一些特殊行业领域,比如民用航空人员、公务员等,均出台了入职体检的相关法律规定。根据《职业病防治法》第三十五条规定:对从事接触职业病危害作业的劳动者,用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查,并将检查结果书面告知劳动者。

由此可知,我国并未对一般用人单位职工的入职体检问题做出强制性规定,但实践中很多用人单位都会要求职工进行入职体检,目的在于提高员工工作效率,减少人力资源的损失,有效地控制和防范公司员工职业病。但同时也不可避免地产生了一系列的劳动人事争议,比如本案中所涉及的艾滋病病毒携带者就业歧视问题。

www.2158.com,是否属于就业歧视

根据《艾滋病防治条例》第三条规定,任何单位和个人不得歧视艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家属。艾滋病病毒感染者、艾滋病病人及其家属享有的婚姻、就业、就医、入学等合法权益受法律保护。《就业促进法》第三十条明文规定:用人单位招用人员,不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。

因此,本案中的公司因谢鹏为艾滋病病毒携带者而将其辞退,违反了上述法律规定,属于就业歧视。谢鹏可以依照《劳动合同法》第四十八条之规定,要求该公司继续履行劳动合同或者要求该公司支付赔偿金。

另外,《劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。据此,本案中的当事人谢鹏虽仍在试用期内,但根据法律规定其已经与单位建立了劳动关系,具有与单位签订劳动合同并享受相应的待遇的权利,这也是经法院调解公司支付谢鹏2017年4月7日至2018年3月31日的双倍工资的法律依据。

检验HIV抗体是否要知情同意

《艾滋病防治条例》第二十三条规定:国家实行艾滋病自愿咨询和自愿检测制度。《全国艾滋病检测工作管理办法》第十九条规定:艾滋病检测工作应遵守自愿和知情同意原则,国家法律、法规另有规定的除外。

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